REFORMA CONSTITUCIONAL (según Gómez Dávila)
"Toda constitución política es buena si logramos hacerla durar"
"La peor estupidez política es la reforma de una constitución, porque basta la vida, y el uso y el desgaste, para hacer las modificaciones urgentes"
"Las reformas sólo acarrean nuevas reformas, ya que el solo hecho de un cambio institucional sugiere cambios indefinidos. La inestabilidad, la inquietud, lo transitorio, lo provisional, viene a constituirse en atributos fundamentales de la estructura social"
"Las teorías políticas del siglo XIX consistieron en la demostración de la inanidad patente de los embelecos constitucionalistas. Tanto de Maistre como Marx refieren a estructuras sociales lo que el pensamiento liberal imaginaba como acto puro dela voluntad humana. El eco de esos ciento cincuenta años de elocuencia política es, en el siglo XIX, una carcajada entre ruinas"
domingo, septiembre 23, 2012
LA
CONSTITUCIÓN DE JUAN MANUEL DE ROSAS
Toda
sociedad política, en tanto presupone necesariamente una esfera de lo público,
de lo común, de lo que a todos interesa en vistas del bien común, está necesariamente constituida; esto es,
tiene una constitución. De otro modo, no sería sociedad política. La politeía
–civitas, respublica en el mundo romano- es un orden (taxis)
que regla interiormente la sociedad política y determina el modo de
distribución de los poderes (órganos y funciones) y el fin propio de la
colectividad que ha establecido un
cierto modo de asociación. Esta
constitución puede consistir en convenciones explícitas, volcadas en un texto
escrito expresamente promulgado, o en normas consuetudinarias tácitamente
aceptadas y sancionadas por la tradición,
o en una combinación de ambas fuentes.
Así se entendió la constitución política desde los griegos hasta el
mismo Hegel, habiendo el constitucionalismo liberal introducido luego la
confusión en el lenguaje político y jurídico, al reducir la constitución
política a constitución jurídica y circunscribir esta última a la vaciada en la
matriz germano anglosajona. La
constitución jurídica es reguladora, pero no creadora de la sociedad política.
Consiste en el conjunto de normas llamadas constitucionales que, en el interior
de una unidad política determinada y existente, reglan el ejercicio del poder,
la distribución de los órganos y funciones, las competencias de estos órganos,
etc. Carl Schmitt llama a la constitución política concepto absoluto de constitución,
y a la constitución jurídica concepto relativo o positivo de constitución. Dice
muy claramente que, en el primer caso, una sociedad política es una
constitución y, en el segundo, tiene una constitución.
Antes
y después de la asunción del gobierno propio en el año X, hubo constitución,
tanto en sentido absoluto como relativo, en el sentido de un cuerpo de
preceptos, nacido de una voluntad que se consideraba legitimado para ello, que
organizaba las instituciones de gobierno y las relaciones entre gobernantes y
gobernados, estableciendo límites en el ejercicio del poder de los primeros
sobre los segundos. No somos una constitución desde 1853; lo somos desde
mucho antes, antes incluso del año X. En
1853 tuvimos una constitución jurídica, que en parte conservamos.
En
el territorio americano en que se desenvolvió la conquista realizada en nombre
de la corona de Castilla, se fueron
estableciendo vastas unidades políticas recortadas, básicamente, sobre
las grandes unidades políticas imperiales indígenas precolombinas. Por eso
México (Nueva España) y Lima (Perú) fueron los grandes centros políticos del
Nuevo Mundo hispano, como lo habían sido antes de la llegada de los españoles.
Sin embargo, aquellas vastas unidades virreinales no fueron el dato político
institucional más importante en América
hispana. En cambio, lo fueron las ciudades. La vida política hispanoamericana
residía en las ciudades. Se había trasladado a estas tierras la forma política
imperial, pero, en tensión con ella, y sobrepasándola muchas veces, aparecía la
forma política de la ciudad, como habían sido la polis griega y la civitas
o respublica romana. El núcleo de
la institucionalización hispanoamericana
primigenia fue comunal y su expresión, el Cabildo, continuaba una tradición
anudada con Roma, por medio de un sistema representativo electivo y la
exigencia de un servicio pecuniario, por el tributo, y de sangre, por la
milicia.
En
el interior de aquellas vastas unidades políticas, esta conformación sobre la
base de ciudades va delineando los
elementos federativos, esto es, los derivados del pactum foederis,
proveniente a su vez de la voz foedus –alianza, unión- ligado a su turno
con la palabra fides, fe y fidelidad como columnas sustentadoras de todo
pacto de unión. Estos elementos, en nuestra historia, se remontan a los núcleos
comunales, de ciudades libres, que se transmiten desde Europa, máximamente
desde la España austracista, pero también de las tradiciones republicanas de
las signorie, de las comunas del norte de Italia del siglo XIII, y que
resultarán de este lado del charco la base de las reivindicaciones de las
ciudades y provincias argentinas, como destacaron en su tiempo el mismo
Alberdi, Francisco Ramos Mejía y José María Rosa. Allí el núcleo del
vocabulario político residía en “los pueblos”, los municipios, las
ciudades, las provincias que conformaban. Y sus rasgos eran los de
localización, lugar (lar, hogar), pasado común y fidelidades recíprocas. Este
pactismo fue propio del primer austracismo, aquella unión en un vértice monárquico común de una
serie de poderes locales dispares, cada uno con su identidad e instituciones
propias, que existió con los Austrias y que entrañaba un pacto, o más bien una
serie de pactos forales entre los
poderes locales y poder imperial o regio.
Porque
no nos encontrábamos ante un poder absoluto. Hubo, claro está, demasías del
poder en América hispana, a veces insoportables, pero nunca tuvo lugar el
absolutismo. El ejercicio del poder
desde los centros de decisión ultramarinos estaba entorpecido por una serie de
lealtades locales, horizontales y hasta oblicuas. El poder se fracturaba
cayendo en el ejercicio de comunidades intermedias y estamentos, cada uno con
su obediencia particularizada, con su fuero, privilegio (lex privata),
derecho o exención. Antes que una organización piramidal, era una suerte de
laberinto, para salir del cual eran necesarios acuerdos y compromisos, pactos
en suma (no consensos). Y un lugar escenográfico, teatral, tanto para el debate político como para el intercambio
social o el comercio, o para la convocatoria de la milicia, que era la Plaza
Mayor, la Plaza de Armas. Tanto los edificios de los cabildos como los palacios
barrocos que daban a esa plaza (como en México o Lima) tenían un balcón para la
arenga.
Aquí
se tuvo realización la matriz de derecho público romano-latina, que quedó luego
preterida en la historia política a favor de la matriz iuspublicística
germano-anglosajona.
El modelo romano-latino
defiende el ideal de organización
republicana (de la república romana), con un fuerte poder legislativo
popular, participación del pueblo -sujeto de la soberanía popular-, y la tutela
y defensa de los derechos del ciudadano frente al gobierno mediante el
tribunado, o lo que en la modernidad se ha dado en llamar como instrumentos de poder negativo. Presupone un gobierno mixto, donde se combinen mando personal,
presencia de élites y fuerte participación popular.
Por su parte, el
denominado modelo constitucional germano-anglosajón, se sustenta en la institución
de la representación y la división (tripartición) de poderes (legislativo,
ejecutivo y judicial), como garantía del ejercicio democrático del poder y
límite a los abusos del mismo, poniendo difusamente en la administración
judicial o concentradamente en un órgano institucional, la función del control
constitucional, en cuyo ejercicio esa instancia puede actuar como legislador
negativo e, incluso, como positivo.
Ahora bien, ustedes me
dirán: lo que usted señala cambió a
partir de la llegada de los Borbones al trono de España, con Felipe V, nieto de
Luis XIV, en 1701. Es cierto. Al principio, hubo, especialmente en América, la
expectativa de que se restaurara el pactismo austracista. Pero anótese:
primero, que España se tiene que aclimatar a no plantearse
“misiones en lo universal” sino ajustarse a la política de balance of powers,
de matriz británica, establecida a partir de la Paz de Utrecht en 1713. Esto
crea una contradicción en el sistema borbónico, entre reformismo y
conservadurismo que están en tensión: innovación con técnicas y principios
europeas y reconocimiento de tradiciones propias españolas desde donde innovar.
Todo en medio del progresivo avance de las Luces, de la Ilustración. En segundo lugar, que el reformismo
borbónico se proponía “provincializar” forzosamente aquella variedad foral
mediante las Intendencias, creadas según el modelo militar francés, pero con
propósito netamente hacendístico. Y uno de los rasgos de este cambio, de este
reformismo borbónico, reside en que los cargos capitulares, los cargos del Cabildo, comienzan a ser
conferidos al mejor postor, por problemas del erario público. Además, los
“propios y arbitrios”, esto es, los recursos tributarios permanentes
(“propios”) y accidentales (“arbitrios”)
les fueron quitados a favor de las Intendencias y en definitiva de la
Corona, que podía hacer con ellos lo que le conviniese. Añadamos a esto el paso
del mercantilismo al librecambismo, del monopolio a la libertad comercial y una
consiguiente reforma de ingresos y gastos públicos. Estos desajustes
reformistas provocaron numerosas rebeliones, que son presentadas como
“movimientos precursores” de la independencia. Incluso Túpac Amáru, que
problemas de los corregidores en el comercio de objetos que obligaban a los
indios de sus demarcaciones a comprar en contante y sonante
Por sobre la diversidad comunal se
establece una estructura funcionarial, a través de la Ordenanza de Intendentes.
La constitución borbónica, trasladada a estas tierras, establece un derecho
público vasto y complejo, tanto desde el punto de vista de la organización
institucional como de los rodajes administrativos. La norma fundamental y
principio de legitimidad de todo el sistema residía en la soberanía del
monarca. Esta organización política
se vivía como la relación paternal de un soberano con su pueblo, considerado
como un público, sujeto pasivo de un proceso de guía y conducción. Y aquel
soberano estaba, entre nosotros, corporizado en un cuerpo de funcionarios, a
comenzar por el virrey, representante del rey, de casaca bordada y espada
labrada, recibido bajo palio en las barrosas calles de una ciudad marginal en
el mapa. Este paternalismo de raíz borbónica, consolidado entre nosotros en la
Ordenanza de Intendentes de 1782, y manejado por una burocracia en líneas
generales muy eficiente, va a tener una honda y duradera influencia en la
concepción del poder por parte de los gobernantes argentinos, ya desaparecida
la monarquía en estas tierras. El
despotismo ilustrado (“todo por el pueblo sin el pueblo”), navegando entre
valores tradicionales y aires de Ilustración, con su contradictorio sentido de
atracción y simultáneo asco hacia lo popular (que puede verse en los cuadros de
Goya, por ejemplo) dejará una lección
perdurable para los futuros gobernantes que vayan a asentarse en el predio del
antiguo Fuerte de Buenos Aires. Carlos
III.
Vayamos
ahora al pronunciamiento de Mayo. Una porteñada. Una alcaldada, que tuvo por
sede un cabildo abierto reunido en congreso general, por el cual se depuso a un
virrey, de lo cual ya había antecedentes en el Cabildo abierto y Congreso
General del 14 de agosto de 1806 y en la Junta de Vecinos convocada por el
Cabildo el 10 de febrero de 1807, por los cuales se depuso al virrey Sobremonte
del mando militar y del político. Esa porteñada contenía elementos
predisponentes a la concentración y homogeneización en Buenos Aires, del poder
político sobre el Virreinato.
El
primer elemento centralizador y concentrador provenía del prestigio del
prestigio de la constitución borbónica, del que ya hablamos.
El
segundo elemento centralizador provenía de los intereses de Buenos
Aires, bien patentes a sus círculos mercantiles e ilustrados. De un modo
sintético y que merecería matizaciones que el tiempo asignado no da para
realizar, lo resumió el gran historiador mexicano Carlos Pereyra: “la
revolución tuvo por principal objeto evitar que la regencia de España,
establecida en Cádiz, e instrumento de los comerciantes de esa ciudad,
restaurase un monopolio ruinoso para los americanos. Este objeto de la
revolución produjo consecuencias históricas que no era posible ver en el primer
momento, pero que no tardaron en manifestarse. La patria libre era el comercio
libre. Era el comercio libre de un puerto. La patria estaba en la aduana.
Perder la aduana era perder la patria. Puerto único: patria encerrada en un
término municipal”. Se expresaban allí las grandes tensiones estructurales del
Virreinato y de nuestro país, aún vigentes bajo otras formas y maneras: la
tensión entre Buenos Aires y el Litoral respecto del Noroeste mediterráneo; la
tensión de Buenos Aires con el Litoral por la salida de los productos de este
último, con casos notables respecto del Paraguay, al que se deja arrinconado, y
a la Banda Oriental, a la que se le neutraliza su mejor puerto.
El
tercer elemento centralizador proviene del grupo ideológico de los que
Mitre llamó “el círculo de sublimes soñadores”: Moreno, Castelli, Belgrano,
Monteagudo. Con diversas intensidades, reservas y matices, el núcleo de esta
ideología (la ideología de la “emancipación”, adosada al hecho político de la
independencia), que tuvo su ápice en el jacobinismo como elemento configurador
del Estado moderno, concentraba todo el poder en la expresión de la voluntad
general de una entidad abstracta, el “pueblo” soberano”, sin lugar preciso, ni
tiempo definido ni encadenamiento de vínculos familiares y fidelidades
personales. El pueblo abstracto resultaba de una suma de individuos concebidos
como huérfanos sin ombligo. Cada uno de estos individuos se emancipaba retomando
su soberanía, que en los hechos recaía en el grupo más activo y concentrado de
los “sublimes soñadores” de turno. Moreno lo resumirá así más tarde en la
Gaceta: “con la disolución de la Junta Central de Sevilla (...) cada hombre
debía considerarse en el estado anterior al pacto social, de que derivan las
obligaciones que ligan al rey con sus vasallos”.
Ahora
bien, la base doctrinaria con que se plantea en la América Española la asunción
del gobierno propio, en un primer momento, y la independencia, acto seguido, es
una doctrina tradicional hispánica, según la cual, dependiendo estas tierras de
la corona, la acefalía del trono producía la reversión o retroversión de la
soberanía a los “pueblos”, a los municipios y ciudades que integraban cada una
de las unidades políticas virreinales, quedando al mismo tiempo extinguidos los
vínculos de subordinación que pudiesen existir entre esos municipios y ciudades
entre sí, hasta tanto que, congregados bajo un pie de igualdad todos estos
“pueblos”, que reconocían un vínculo histórico y cultural común, estableciesen
un pactum foederis. Era una doctrina claramente federativa. “Federación”
y “Confederación” eran utilizados como sinónimos en ese tiempo y en aquel
contexto. Y “constitución” significaba pactum foederis, esto es, había
antinomia entre “pacto” y “constitución”. Una tergiversación de esta base
doctrinaria a favor de la concentración hegemónica del poder, amparada en la
“soberanía del pueblo”, pretendía que la reversión debía producirse al mismo
orden virreinal, pero sin el virrey, y a las mismas relaciones de subordinación
que resultaban de la Ordenanza de Intendentes. Todo ello fundamentado en la
indivisibilidad e inalienabilidad de la “soberanía del pueblo”. Moreno, en su
artículo en la Gaceta sobre las miras del Congreso futuro, decía: “la verdadera
soberanía de un pueblo nunca ha consistido sino en la voluntad general del
mismo, (...) siendo soberanía indivisible e inalienable”; por lo tanto, no
podía concebir que la soberanía correspondiente al Virreinato del Río de la
Plata pudiese dividirse, fragmentarse, en tantos “pueblos” o municipios o
ciudades que lo formaban, y que cada uno de ellos poseyese una fracción
soberana, recuperando en cada caso el derecho al autogobierno. El titular de la
soberanía única e indivisible era el gobernante que ocupase el lugar del virrey
en Buenos Aires, hasta tanto una nueva constitución (aquí sí entendida como lo
opuesto al pactum foederis) estableciese las autoridades definitivas.
Conflicto
entre “el pueblo”, es decir, centralización, y “los pueblos”, es decir,
federación, es nuestro conflicto
irresuelto. Por un lado, pues, aparece el derecho de los individuos de Buenos
Aires, conjuntados en “pueblo” abstracto, y continuando la pauta virreinal, de
concentrar el poder en una Junta. Por otro lado, se plantea el derecho de los
“pueblos” concretos, es decir, de las ciudades y municipios, todas en pie de
igualdad, a concurrir con su voluntad a darse un gobierno y un forma política.
Concentración del poder en Buenos Aires, de un lado. Tendencia a una forma
política confederal, del otro. Por aquí corre una línea de fractura
institucional que, con distintas apariencias y diversas manifestaciones no ha
podido soldarse hasta hoy.
La
Declaración de Independencia de las Provincias Unidas en Sudamérica, proclamada
el 9 de julio de 1816, no se hace en nombre del “pueblo” argentino ni de la
nación argentina, sino de “los pueblos” concretos allí representados. Y aquella
fractura señalada se refleja en que tenemos dos declaraciones de
independencia.
Tenemos
una fecha para el autogobierno, -25 de mayo de 1810- y otra para la
independencia, que algunos todavía confunden. Pero el asunto es aún más
enmarañado: hubo dos
declaraciones de independencia. Una en 1815, otra en 1816. La declaración de
independencia de 1815 fue formulada en el Congreso de Oriente, ocurrido en el
Arroyo de la China, Concepción del Uruguay(también en Paysandú), en junio de
1815, por los representantes de la Banda Oriental, Entre Ríos, Corrientes,
Santa Fe y Córdoba, bajo la inspiración del Protector de los Pueblos Libres,
don José Gervasio de Artigas. Esto es, por representantes de estados
provinciales pertenecientes a territorios que hoy forman parte de la Argentina,
el Uruguay y el Brasil. Artigas había previsto, incluso, que cada pueblo
indígena mandase sus representantes, aunque no aparecen en la reunión, de cuyas
sesiones no disponemos de actas. Estos pueblos eran, fundamentalmente, del
ámbito guaranítico. En cambio, la declaración de Tucumán fue traducida al
quechua y al aymara, porque contó con representantes del área altoperuana.
Fueron dos congresos y dos declaraciones: una, inspirada en la forma
republicana y el sistema de confederación de ciudades y ayuntamientos que las
particularidades culturales y territoriales habían establecido desde dos siglos
atrás; otra, que pretendía desde Buenos Aires mantener la unidad e
indivisibilidad borbónica, bajo forma monárquica. Recuérdese, para entender lo
que viene, que el agregado "y de toda otra dominación extranjera" fue
realizado el 19 de julio, a pedido del diputado Medrano, "para sofocar el
rumor de que existía la idea de entregar el país a los portugueses"
La Unión de los Pueblos Libres, entró en conflicto con el Directorio
porteño. Desde Buenos Aires, se procuró un entendimiento con los portugueses.
El trato era considerar como no hostil el despliegue lusitano de las tropas de
Juan VI en la Banda Oriental; en otras palabras, que desde Río de Janeiro les
quitasen ese incordio de Artigas. Y los ejércitos portugueses marcharon hacia
allí. El Uruguay fue ocupado por las tropas de la corona portuguesa y se
convirtió en la Provincia Cisplatina -sería liberado por los Treinta y Tres
Orientales, abriéndose la guerra con el Brasil en 1826. Tal fue el despliegue
de la columna sur, fuerte de doce mil hombres, bajo el mando del general Lecor,
luego barón de la Laguna. La columna norte de las fuerzas lusitanas se propuso
cruzar el río Uruguay, tomar Corrientes, desplazarse al sur, cruzar el Paraná y
ocupar Santa Fe. Entre ambas, encerrarían a Artigas, no estando asegurada,
claro está, la retirada lusitana de los puntos ocupados de este lado del río
Uruguay. Lecor alcanzó sus objetivos, pero la columna norte tuvo graves
problemas para internarse en Corrientes. El brigadier Chagas Santos sufre
derrotas, debe replegarse, intentarlo de nuevo, lleva adelante una ocupación
sangrienta y saqueadora de la margen derecha del Uruguay - ahí es donde se
borra del mapa a Yapeyú, en la misma fecha, aproximadamente, de la batalla de
Chacabuco - pero sus fuerzas son enfrentadas por el guaraní Andresito Artigas,
esto es, Andresito Guazurari, lugarteniente de Artigas, caudillo de los
misioneros, que termina derrotándolas en la batalla de Apóstoles, con lo cual
nos salvamos de que buena parte de nuestro Litoral hablara hoy portugués.
Guazurari incluso llega a montar un ofensiva, cruza el río pero es derrotado en
Sao Borja, capturado y aparentemente llevado prisionero a Porto Alegre,
acostado sobre un caballo y retobado en
cuero crudo que se va secando al sol. No hay tumba de Guazurari. Y casi
nadie sabe del Congreso de Oriente, de la Unión de Pueblos Libres, y de la
primera declaración de independencia. Algún día -quizás en su próximo
bicentenario- los argentinos memoriosos la celebraremos.
“Los pueblos” han desaparecido del léxico
político (dejo de lado los problemas que trae la expresión étnica “pueblos
indígenas argentinos” introducida en el art. 75, inc. 17, que les reconoce
“preexistencia”).
Adoptamos,
en general, la matriz del constitucionalismo liberal, sin demasiada convicción
ni mucho respecto, manifestándose en ese punto fenómenos continuos de
resistencia y rechazo de aquella horma institucional, hasta convertirse tal
desfasaje entre ficción y realidad constitucional en uno de los síntomas más
evidentes de una “mentira vital” que descalifica nuestras instituciones. Esta bufera
dantesca de la inorganización política aún nos arrastra, con señales de
alarma encendidas especialmente en el transcurso de los primeros años del siglo
XXI. Y esta historia circular y reiterada nos golpea donde más nos duele, que
es la diferencia, en este punto, con los EE. UU. de Norteamérica, que los
suramericanos, y los latinoamericanos en general, nos obstinamos en proyectar,
del punto de vista político, como la “sombra” jungiana, la imagen obscura y
densa que impide nuestra realización colectiva, con efectos paralizantes y
deletéreos.
Casi al mismo tiempo
aparecen las expresiones “confederación” y “federación”. La vaguedad que les
atribuye nuestro autor reside en que el vínculo federativo o confederal aparece propuesto a veces reuniendo las
provincias del Virreinato y, en otras, los demás virreinatos de la América
Española.. Aquella vaguedad se originó en los Estados Unidos de Norteamérica,
al “inventarse” en 1787 la república federal, con federalistas partidarios de
un gobierno central fuerte, cuando, anteriormente, los vocablos “federación” y
“confederación” resultaban sinónimos, y lo serán para muchos, aún después de
Filadelfia, como resulta de los textos de John Caldwell Calhoun. De todos modos, como apunta Mitre, la primera
vez que se emplea la palabra “confederación” en nuestra historia, en la nota
que dirige en 1811 la Junta Directiva del Paraguay a la Junta de Buenos Aires,
se pide la “confederación de esa provincia (Paraguay) con las demás de nuestra
América, y principalmente con las que comprendió la demarcación del antiguo
virreinato”, donde el carácter progresivo que se propone al vínculo confederal
aparece claro. También resulta claro que Buenos Aires lo rechazaba: las
instrucciones de la Junta a Belgrano
para su misión diplomática destacaban “la necesidad de fijar un centro de
unidad”, de quedar “sujeta al gobierno de Buenos Aires” la junta paraguaya y de
que el “vínculo solo de federación no basta en la urgente necesidad en que nos
hallamos”. De últimas, hubo que aceptar un pacto de confederación con el
Paraguay, que mucho interesó a Artigas en la Banda Oriental. Esta idea de una confederación de unidades
políticas autónomas se funda en antecedentes remotos pero vivaces de nuestro
derecho público que –como explicarían Francisco Ramos Mejía, José Nicolás
Matienzo y José María Rosa- enraizan en el municipalismo indiano e, incluso, en
la matriz habsbúrgica, heredera, a su turno, del Sacro Imperio Romano
Germánico. Por cierto, no eran desconocidos los Artículos de Confederación y
Perpetua Unión de 1776 y la Constitución de Filadelfia de 1787 y se los
invocaba con soltura, como demuestran las instrucciones de algunos diputados y
los proyectos presentados a la Asamblea del año XIII. Entre los ideólogos de la
emancipación también se debatió al respecto. Mariano Moreno –como recuerda
Massot- tradujo y adaptó la constitución norteamericana. Pero triunfó el conato
de organizar el país en unidad de régimen a partir de Buenos Aires. El mismo
Rivadavia, en su vejez, luego de la lectura de Tocqueville, se manifestó
proclive al federalismo y confesó su
ignorancia anterior al respecto, como registró Mitre.
El mismo Mitre señala una
característica del federalismo profundo y sus “enraigamientos orgánicos”: “su
espontaneidad democrática –dice este autor- reveló la forma innata de la
república”. Esa ”democracia genial como fuerza constitutiva” ingresa de la mano
de los “caudillos de las multitudes, como hecho brutal”. Los conflictos
estructurales básicos del país, puestos en carne viva desde el año X, eran, por
un lado, la asimetría entre las provincias mediterráneas y la provincias
litorales y, por otro, la asimetría entre las provincias litorales según
contasen o no con puertos naturales. La unidad de régimen había convertido al
virreinato, teóricamente, en un mercado único para la metrópoli. Una vez
independizados, Buenos Aires se transformó en la metrópoli, como señaló
Alberdi, concentradora de riqueza y de
ilustración, monopolizados por la oligarquía porteña. El federalismo no
cancelaba las asimetrías, pero aseguraba unas competencias locales autónomas.
Pero este federalismo –cuyos “enraigamientos orgánicos” lo encaminaban hacia la
federación de unidades políticas y no a la república federal a la
norteamericana- sólo tuvo chances de triunfar cuando apareció una facción
federal porteña. Con el dominio de Buenos Aires, el federalismo debía terminar por imponerse
en todas las provincias. Así ocurrió con Juan Manuel de Rosas. Durante más de dos décadas, nuestro
país fue una confederación de unidades políticas semisoberanas, llamadas
“provincias”, que en los asuntos que afectaban sus intereses procedían con
independencia, y que habían
delegado las cuestiones internacionales
al gobernador de la provincia de Buenos Aires.
Las constituciones de las monarquías europeas habían establecido Estados
unitarios; en Norteamérica, la constitución tendía a un gobierno central que
compartía el poder con el Senado y con una instancia contramayoritaria en
la Corte Suprema, no establecida esta
última en el texto. En las confederaciones (como la Helvética, que no tuvo
constitución sino a partir de 1848) el instrumento institucional no era la constitución
con normas precisas de distribución de competencias, sino el pactum foederis,
el pacto confederal. ¿Hasta dónde llegaba el poder de las provincias confederadas y hasta dónde
el del Encargado de las Relaciones Exteriores? Ambos se equilibraban
dinámicamente sin dejar de enfrentarse, pero no conforme una norma establecida
de antemano, sino en el espacio que dejaba el Pacto Federal de 1831. Lo
importante era mantener el vínculo confederal, las “provincias unidas”, y
presentarlas así al mundo. En este marco pactista se explica el rechazo de
Rosas a convocar un congreso constituyente y su postura contraria a una
república federativa del tipo norteamericano, como expone en su famosa carta a
Quiroga. Massot califica a don Juan Manuel de “criollo pragmático”. Tiene razón
al no incluirlo en el pensamiento reaccionario, como lo hiciera Sampay y antes
insinuara Ingenieros, ya que la dialéctica revolución/reacción fue extraña a
nuestra política en el siglo XIX. Es un conservador, sin influencia de la
ideología de la emancipación, que establece una república autoritaria y cuyo
modelo es el autócrata paternal. Gaspard de Réal de Curban, autor al que
efectivamente acudió, lo confirma en que el nudo del problema del poder reside
en la obediencia. Sus vistas sobre el gobierno y la organización institucional
no derivan sólo de la experiencia, como resulta, entre otros documentos, del
catálogo de libros que después de Caseros fueron retirados de la casona de
Palermo con destino a la Biblioteca Nacional, donde puede hallarse el
“Fragmento Preliminar” de Alberdi, la constitución del EE.UU. y “El Federalista” (“Los Federalistas”), por
vía de ejemplo. Devolición a la Biblioteca de la Science du Gouvernement de
de Réal de Curban 1682-1752-obra 1761-64
contemporáneo de Montesquieu 1684-1755. En bibliotecas de México y Perú, citado
en el Telégrafo Mercantil hacia 1820
Bases y puntos de partida de la constitución confederal de Rosas:
1820 Tratado del Pilar: Bs.As.; Entre Ríos Santa Fe, con
comunicación a Artigas, capitán
general de la Banda Oriental: “libre elección de los Pueblos” “pronunciamiento por la federación”
1822 Tratado del Cuadrilátero: los mismos más Corrientes –defensa
mutua contra españoles y portugueses
1825 Ley Fundamental del 25 de enero. Dictada por el Congreso
Nacional. Originada en el correntino Francisco Acosta. Pacto de Federación entre
el Ejecutivo Provisorio (Las Heras) y las provincias (representadas ahora las
del Litoral-faltaban los de la Banda Oriental):
Art. 1º “Las Provincias del Río de la Plata (denominación
Provincias Unidas del Río de la Plata en Sudamérica) reproducen, por medio de
sus diputados y del modo más solemne, el pacto con que se ligaron desde el
momento en que, sacudiendo el yugo de la antigua dominación española, se
constituyeron en nación independiente, y protestan de nuevo afianzar su
independencia nacional y cuanto pueda contribuir a su felicidad”
Una firme liga para su común defensa, seguridad de su libertad,
independencia jurada y mutua general felicidad
-obligadas a asistirse recíprocamente contra toda violencia o ataque por
motivos de religión, soberanía, tráfico o algún otro pretexto
Art. 2º El Congreso General de las Provincias Unidas del Río de la
Plata es y se declara constituyente
-pacto constitucional
Art. 3º Por ahora, y hasta la promulgación de la Constitución que
ha de reorganizar el Estado, las provincias se regirán internamente por sus
propias instituciones
Art. 6º
La C. que sancionare el Congreso será ofrecida oportunamente a la
consideración de las provincias y no será promulgada ni establecida en ellas
hasta que haya sido aceptada
Art. 8º
Provisoriamente, el PEN al gobierno de Buenos Aires, con las siguientes
atribuciones:
Negocios extranjeros, nombramiento y
autorización de embajadores
Celebrar tratados, que no podrá ratificar sin
obtener previamente autorización del Congreso.
Ejecutar y comunicar a los demás gobiernos
las resoluciones del Congreso
Elevar a la consideración del Congreso las
medidas que conceptúa convenientes para la mejor expedición de los negocios del
Estado.
Pacto Federal 4 de enero de 1831
Forma de gobierno federal - Artículos de Confederación y Perpetua Unión
Comisión Representativa en Santa Fe
Paz, guerra y convocatoria a Congreso General
Federativo -- “cobro y distribución de
las rentas generales federales”. Los pacientes trabajos de Elena Bonura demostraron la
"coparticipación" de la época.
Tras Caseros, llega
desde París la receta del doctor
Alberdi: la república federativa, mixtura de federación y unidad plasmada en la
constitución norteamericana de 1787, llamada por Story
"federo-nacional", que tendría
la particularidad de "reunir los dos principios rivales [unitario
y federal] en el fondo de una fusión que
tiene su raíz en las condiciones naturales e históricas del país".
Alberdi sabe para qué hay que terminar con la guerra civil. La Argentina
debe integrarse a la economía mundial, al "primer mundo" de
entonces, es decir, al vasto mercado anglosajón.. La constitución, en la
lectura alberdiana, que en definitiva será la de Mitre y Roca, cada uno desde
su ecuación personal, debe ser ante todo un contrato social para el fomento y
colonización de las pampas, a fin de convertirlas en lo que luego la escuela
llamaría "la mesa puesta de la humanidad". Hay que traer inmigrantes,
cruzar hacienda, tender alambrados, trazar ferrocarriles, abrir canales,
voltear montes. Esto, que ve agudamente Alberdi y Mitre y Roca realizan, requiere más poder que el que tenía don Juan
Manuel, pero legitimado de acuerdo con las normas propias del tiempo, es decir,
de acuerdo con las normas de la constitución. Para este plan ambicioso se
requiere un administrador con el lleno de las facultades. Un administrador que sea una especie de
virrey republicano: el presidente de la República, "Jefe Supremo de la Nación", como aún dice nuestro texto. Ese
jefe mandaría por seis años desde la sede del antiguo Fuerte, con posibilidad
de ser reelecto con un intermedio de un período. Años más tarde, con la
experiencia a la vista, el tucumano formularía un mea culpa: debería haber propuesto la prohibición absoluta de la
reelección, instituto que se reveló, a su juicio (y a la experiencia de las
generaciones posteriores), como perturbador de la forma republicana. El poder
otorgado por nuestro texto a la jefatura presidencial, tomado de nuestra
tradición virreinal y de la letra de la constitución chilena -por cierto
unitaria- representa además una limitación evidente a los alcances de nuestra
forma federal. El núcleo alberdiano de la Constitución, con su aduana única y
su administrador discrecional que tiene en sus manos la explotación de las vías
férreas, telégrafos, puertos, muelles, vapores, postas y servicios públicos
principales, así como el manejo del crédito, la emisión, los empréstitos, las
operaciones bancarias, etc., consagraría,
el centralismo desde Buenos
Aires, aunque no ya de Buenos Aires y
los porteños. Alberdi observaba que la federación norteamericana es de estados
separados entre sí que se unen a través del sistema creado en Filadelfia.
"Federarse -dice- fue para ellos unirse, consolidarse, hacerse
uno solo; federarse, para sus copistas sin juicio, ha sido dividirse,
desunirse, disolverse". Por lo menos para nosotros, federarnos fue
centralizarnos.
Apuntes un poco en crudo para clases y para una charla en el Instituto de Investigaciones Históricas Juan Manuel de Rosas, que decidí publicar en el blog ante el debate sobre la re-re y la reforma constitucional
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Confederación,
Constitución,
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martes, septiembre 18, 2012
SOBRE EL 13 DE SEPTIEMBRE, LA CLASE MEDIA Y OTRAS INTOXICACIONES SEUDO SOCIOLÓGICAS
La ola que viene....
Descubrir la clase media en la Argentina es descubrir el agua tibia. La Argentina es un sueño de clase media concebido en Buenos Aires -por entonces un agujero maloliente que permitía ganancia de contrabando a cambio de aceptar sus notorias incomodidades- hacia el siglo XVI. Sería necesaria una labor de rastreo a la vez benedictina y romana para encontrar las raíces de aquel delirio de grandeza que creció a orillas del Río de la Plata, sobre el que se devanó los sesos don Juan Agustín García, que bien lo avistó en su época. Sucedió, it happens, y esto sea todo por ahora respecto de ese momento inaugural. Nuestros indios eran middle class, nuestros conquistadores, salvo algún caso aislado, también. Creían en una grandeza de clase media, sin otra aristocracia que la mercantil. Rosas, el político más extraordinario que hasta ahora haya pisado nuestro suelo, lo advirtió de inmediato, quizás desde el mostrador de comercio adonde lo destinaban sus padres y que abandonó rápidamente. Un autócrata paternalista y honrado, que respetase los diferentes caracteres de la familia y manejase con firmeza hacia adentro y decoro hacia afuera esta ensoñación de estado llano, es lo que propuso como modelo y lo que en la práctica fue -con menos poder en su “lleno de las facultades” que un intendente del segundo cordóa bonaerense hoy.
En 1945, en que nacemos el peronismo y yo mismo, el sueño de clase media, ya presente, como es de rigor, en un capitán Juan Domingo Perón que años atrás se casara con la maestra Potota Tizón (ella tocaba el acordeón y él el piano), iba a tomar otra carnadura.
Ahora, el negro Dolina o Juanito Abal (conocí a sus honrados abuelos de clase media, del barrio de Monstserrat) disertan sobre el “medio pelo”, con fuente en un opúsculo donde el viejo Jauretche embocó fuera del tiesto, porque “medio pelo” es expresión propia de Dulce Liberal de Martínez de Hoz y no de un forjista.
En fin, los que mandan, no hagan la de Valentín Alsina, que por medio de un férreo peripato llegó a la conclusión de que la batalla de Quebracho Herrado nunca tuvo lugar y piénsenla un poco. Ah, además, para quienes pertenecen a la nueva clase gobernante, les cabe también el final de aquella fábula de Trilussa, el italiano, en que un lobo gobernante se dirige quejoso a Júpiter, dolido por las continuas críticas de sus ovejas gobernadas. Y la respuesta fue: “roba menos”
La ola que viene....
Descubrir la clase media en la Argentina es descubrir el agua tibia. La Argentina es un sueño de clase media concebido en Buenos Aires -por entonces un agujero maloliente que permitía ganancia de contrabando a cambio de aceptar sus notorias incomodidades- hacia el siglo XVI. Sería necesaria una labor de rastreo a la vez benedictina y romana para encontrar las raíces de aquel delirio de grandeza que creció a orillas del Río de la Plata, sobre el que se devanó los sesos don Juan Agustín García, que bien lo avistó en su época. Sucedió, it happens, y esto sea todo por ahora respecto de ese momento inaugural. Nuestros indios eran middle class, nuestros conquistadores, salvo algún caso aislado, también. Creían en una grandeza de clase media, sin otra aristocracia que la mercantil. Rosas, el político más extraordinario que hasta ahora haya pisado nuestro suelo, lo advirtió de inmediato, quizás desde el mostrador de comercio adonde lo destinaban sus padres y que abandonó rápidamente. Un autócrata paternalista y honrado, que respetase los diferentes caracteres de la familia y manejase con firmeza hacia adentro y decoro hacia afuera esta ensoñación de estado llano, es lo que propuso como modelo y lo que en la práctica fue -con menos poder en su “lleno de las facultades” que un intendente del segundo cordóa bonaerense hoy.
En 1945, en que nacemos el peronismo y yo mismo, el sueño de clase media, ya presente, como es de rigor, en un capitán Juan Domingo Perón que años atrás se casara con la maestra Potota Tizón (ella tocaba el acordeón y él el piano), iba a tomar otra carnadura.
Ahora, el negro Dolina o Juanito Abal (conocí a sus honrados abuelos de clase media, del barrio de Monstserrat) disertan sobre el “medio pelo”, con fuente en un opúsculo donde el viejo Jauretche embocó fuera del tiesto, porque “medio pelo” es expresión propia de Dulce Liberal de Martínez de Hoz y no de un forjista.
En fin, los que mandan, no hagan la de Valentín Alsina, que por medio de un férreo peripato llegó a la conclusión de que la batalla de Quebracho Herrado nunca tuvo lugar y piénsenla un poco. Ah, además, para quienes pertenecen a la nueva clase gobernante, les cabe también el final de aquella fábula de Trilussa, el italiano, en que un lobo gobernante se dirige quejoso a Júpiter, dolido por las continuas críticas de sus ovejas gobernadas. Y la respuesta fue: “roba menos”
martes, agosto 21, 2012
SOBRE EL TERROR Y EL TERRORISMO
El texto que sigue pertenece a Marcel Schwob (1867-1905), exquisito autor francés de prosa de orfebre que mereció la admiración de Jorge Luis Borges -“En todas partes del mundo hay devotos de Marcel Schwob que constituyen pequeñas sociedades secretas”, escribió.
"El egoísmo vital experimenta miedos personales: es el sentimiento que llamamos Terror. El día en que la persona se representa en los demás seres los temores que sufre, llega a concebir exactamente sus relaciones sociales.
Todos los terrores que el hombre ha podido experimentar, la larga serie de crimienales los ha reproducido de época en época hasta nuestros días (...) La superstición y la magia, la sed del oro, la vida brutal e inconsciente, son todas causas de los crímenes que llevan a la visión del cadalso futuro, o al cadalso en sí mismo, con su horrible realidad. El hombre se vuelve compasivo luego de haber sentido todos esos terrores, luego de haberlos hecho concretos encarnándolos en esos pobres seres que los padecen.
Tenemos piedad de esas miserias e intentamos recrear la sociedad, desterrar de ella todos los terrores por el Terror, hacer un mundo nuevo en que el que no haya más pobres ni mendigos. El incendio se vuelve matemático, la explosión razonada, la guillotina flotante. Matamos por principios; suerte de homeopatía del asesinato. El cielo está lleno de estrellas rojas. El fin de la noche será una aurora sangrienta"
domingo, agosto 12, 2012
PROHIBIDO
ESTUDIAR, PROHIBIDO APRENDER
El
Consejo Superior de la Universidad de
Buenos Aires, según la información periodística, resolvió por unanimidad
rechazar la inscripción de procesados o condenados por delitos de lesa
humanidad para cursar estudios a través de UBA XXII, un programa educativo
impartido desde las cárceles.
De
hecho, el rechazo de la inscripción ya se había producido en algunos casos,
como los de carreras dictadas en Sociales y Filosofía y Letras. Uno de los ahora
directamente afectados por la medida del Consejo Superior, denunció tiempo
atrás ante el INADI la negativa de un docente de sociología a incluirlo en sus
clases, a su juicio configurativa de conducta discriminatoria. El organismo
consideró que la negativa del profesor quedaba amparada en la objeción de
conciencia, lo que impedía considerarla discriminatoria, pero que era una
obligación de la UBA asegurar al denunciante su derecho a la educación.
En
ese punto, el Consejo Superior formó una comisión ad hoc para dictaminar sobre el asunto, integrada por Eugenio Zaffaroni
y Raúl Gustavo Ferreyra por Derecho, Adriana Puiggrós y José Schulman por
Filosofía y Letras y Osvaldo Varela y Alfredo Sarmiento por Psicología. Tomo de la información periodística algunas
de sus conclusiones:
Ø El
propósito de la Universidad “no puede ser otro que permitirla libre discusión
de ideas y la más amplia confrontación
de concepciones del mundo”.
Ø “El
respeto a las normas que rigen una comunidad universitaria no se agota en el
cumplimiento formal de sus pautas, sino que exige de quien aspira a
incorporarse a ella que su conducta no sea destructiva o lesiva a la existencia
misma de la comunidad”.
Ø “La
particularidad del caso es que quienes
aspiran a incorporarse a su comunidad universitaria, en la actualidad y desde siempre defienden
públicamente la tesis de una pretendida inexistencia, legitimidad o
justificación de esos delitos de los que fueron víctimas los propios miembros
de la comunidad universitaria, es decir, una tesis negacionista de los delitos que han victimizado masivamente a
miembros de la comunidad universitaria a la que pretenden incorporarse”.
Ø “No
pretende la UBA cuestionar las tácticas defensivas de estas personas en sus
respectivos procesos penales, ámbito en el que se les debe garantizar la más
amplia libertad de argumentación, pero ese mismo discurso, llevado al seno de
la UBA, se vuelve disolvente del espíritu comunitario que debe animarla
conforme a la tradición universitaria mundial de todos los tiempos”.
Ø “En
este sentido, la UBA debe aceptar incluso a quienes han victimizado cruelmente
a integrantes de todos los estamentos de su comunidad, pero no puede permitir que éstos se incorporen a ella portando un
discurso negacionista que pretenda legitimar esos delitos, porque
inevitablemente esta conducta presente y actual –no pasada- sería fuente de
interminables conflictos y desavenencias internas y acabaría lesionando o
destruyendo las condiciones indispensables para la convivencia comunitaria, que
es la esencia de su institucionalidad”.
Ø “Ninguna
universidad del mundo aceptaría como parte de su comunidad a personas que
victimizaron a sus integrantes de la manera más cruel que haya conocido nuestra
historia y que, de antemano, se sepan sostenedores
de un discurso negacionista que habría de postular en su propio seno la
legitimidad de esos delitos masivos”
Ø “Por
todo lo expuesto, quienes suscriben recomiendan no admitir a condenados y/o
procesados por delitos de lesa humanidad como estudiantes de la Universidad de
Buenos Aires”.
También
según la información periodística –la página del Consejo Superior de la UBA
todavía no ha recogido el texto de la decisión- los consejeros tomaron lo
medular de su argumentación del dictamen, y lo encajaron dentro del cuadro
normativo que rige a la institución, refiriéndose a la autonomía universitaria,
al art. 29 de la ley de Educación Superior, que permite a las universidades
definir sus mecanismos de admisión y al estatuto de la UBA, que faculta a
regular el ingreso de sus estudiantes.
Repasemos
ahora algunas opiniones de autoridades y consejeros intervinientes en esa
decisión. “Esta es una clara expresión política de la Universidad de Buenos
Aires”, afirmó el rector, Rubén Hallú.
El decano de Sociales, Sergio Caletti, expresó: “la UBA tenía la obligación de
responder a la necesidad de reparación de su comunidad”. Y el decano de Filosofía y Letras, Hugo
Trinchero, subrayó: “es un acto de reparación histórica…celebramos entonces
esta resolución como un triunfo colectivo”. Por su parte, Juan Pablo Parchuc,
director del Programa de Extensión en Cárceles de la Facultad de Filosofía y
Letras, redondeó que la resolución “resume el trabajo que venimos haciendo en
conjunto desde la universidad, las
agrupaciones estudiantiles, docentes y las organizaciones de derechos humanos
que trabajan en la cárcel”. Para este docente: “es un hecho histórico que pone
a la universidad pública a la altura de las discusiones actuales sobre el
rechazo al genocidio y las políticas por memoria, verdad y justicia”.
Entre
los comentarios laudatorios de la resolución, recojo el de Marcelo Ferreira,
docente de Derechos Humanos en la UBA[1],
titulado “Una Sanción Ética”.
Ferreira afirma que la negativa al acceso a la educación superior no es un
“derecho absoluto” –como lo sería en el caso de la educación primaria y la secundaria-
y, por lo tanto, la negativa al acceso a ella no puede resultar
discriminatoria, hasta el punto de que las facultades pueden establecer, de
acuerdo con el estatuto de la UBA, las condiciones de admisibilidad a sus aulas.
Por otra parte, la negativa a la admisión no resulta alcanzada por el derecho a
la reinserción social de los afectados, ante todo por la naturaleza de los
delitos imputados, “crímenes de lesa humanidad, y como tales imprescriptibles,
inadmistiables e imperdonables incluso
por voluntad popular mayoritaria” y, por añadidura, a causa de “la pública
defensa de las tesis de inexistencia o justificación” de esos delitos. A continuación, Ferreira señala que la sanción
a los peticionarios de ingreso a UBA XXII resulta ética antes que jurídica. Una
universidad puede otorgar premios éticos y también aplicar sanciones del mismo
tipo. “Así lo hizo muchas veces -concluye nuestro autor- como en el caso de Martin Heidegger, que fue echado de la universidad
alemana por aplicación de las leyes de Nuremberg”.
Tratemos
de encuadrar lo anterior en lo que proclama nuestro derecho. Hay un fallo de la
Corte Suprema de Justicia de atención imprescindible en el caso. Se trata de un
habeas corpus correctivo y
pluri-individual fallado en 20005, en la causa “Verbitsky, Horacio s/habeas
corpus”[2],
donde la iniciativa fue del nombrado en nombre del CELS. Allí se recuerdan las normas que encierran
los principios básicos sobre el asunto. En primer lugar, el art. 18 de la CN,
con aquello de que las cárceles, donde se cumplen las penas de prisión de por
sí aflictivas, deben ser para seguridad y no para castigo de los detenidos en
ellas, y de que “toda medida que a pretexto de precaución conduzca a
mortificarlos más de lo que aquélla –la seguridad- exija”, hará responsable a
quien la autorice. A veces es bueno repasar lo que se ha leído u oído tantas
veces (lo sustancial del texto recordado de 1853 ya estaba en la constitución
frustra de 1819) ; esto es, que la pena
privativa de la libertad asegura a quien ha delinquido frente a sí mismo
y a la sociedad, pero que no significa castigo, escarmiento adicional. Al viejo
texto se le adiciona, conforme el art. 75, inc. 22 de la CN, la Declaración
Americana de Derechos y Deberes del Hombre, en su art. 25, que establece el
derecho a un “tratamiento humano durante la privación de libertad”. Y el art.
10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, también con
jerarquía constitucional, que señala que en la privación de libertad la persona
“será tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al
ser humano”. Establece, asimismo, la finalidad del régimen penitenciario que
“consistirá en u tratamiento cuya finalidad esencial será la reforma y la
readaptación social de los procesados”.
Hasta
aquí lo que todo estudiante de Derecho recibe en las universidades argentinas,
UBA -mi vieja alma mater- incluida. Es la vulgata en la materia, no por repetida
menos importante. El fallo de la Corte, referido a los detenidos en los penales
de la provincia de Buenos Aires, pero de alcance interpretativo general, recuerda, además, las “Reglas Mínimas para el
Tratamiento de los Reclusos”, establecidas por la ONU en 1955. Dice la Corte
que ellas “se han convertido por vía del art. 18 de la CN, en el estándar
internacional respecto de las personas privadas de libertad”. El art. 6 de
estas Reglas establece como principio fundamental que ellas “deben ser
aplicadas imparcialmente. No se deben hacer diferencias de trato fundadas en
prejuicios, principalmente de raza, color, sexo, lengua, religión, opinión
política o cualquier otra opinión, de origen nacional o social, fortuna,
nacimiento u otra situación cualquiera”. Y el 61 afirma: “en el tratamiento no
se deberá recalcar el hecho de la exclusión de los reclusos de la sociedad,
sino, por el contrario, el hecho de que continúan formando parte de ella”. En
cuanto a los estudios, el art. 77 dice que “se tomarán todas las disposiciones para
mejorar la instrucción de todos los reclusos capaces de aprovecharla”. En 1990
la Asamblea General de la ONU adoptó las “Reglas de Tokio” sobre medidas no
privativas de libertad, como pueden ser el arresto domiciliario o cursar
estudios. Su art. 2.2 establece como pauta básica interpretativa que “las
reglas se aplicarán sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo,
edad, idioma, religión, opinión política o de otra índole, origen nacional o
social, patrimonio, nacimiento o cualquier otra condición”.
Entonces,
en el caso, se ve afectado el derecho a aprender y recibir educación de los
discriminados y, además, se les inflige una punición adicional sin causa a su
privación de libertad, en violación de las reglas mínimas aceptadas por nuestro
país para la población carcelaria. El derecho de aprender (art. 14 CN) protege
también a quien desea hacerlo, contra quienes, investidos con el deber de
hacerlo, omiten su cumplimiento. La Declaración Universal de los Derechos
Humanos establece que “el acceso a los estudios superiores será igual para
todos, en función de los méritos respectivos” (art. 26.1), y el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales dice que “la
enseñanza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de
la capacidad de cada uno, por cuantos medios sean apropiados” (art. 13.2 “c”),
por lo que una discriminación genérica como la que ha establecido la UBA, que
no se funda en méritos o capacidades, vulnera aquellas convenciones con
jerarquía constitucional. Y aquí estamos
nuevamente ante la vulgata al alcance de cualquier estudiante de Derecho.
Más
aún, repasando su cartilla, el estudiante advertiría fácilmente que nos
encontramos ante una afectación del derecho de igualdad ante la ley (art. 16 CN,
art. 7º Declaración Universal de los Derechos Humanos, arts. 1º y 24 Convención
Americana de Derechos Humanos, art. 2º Declaración Americana de Derechos y
deberes del Hombre y art. 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos)
mediante la creación discriminatoria de una “categoría sospechosa” –en los
términos de nuestra Corte Suprema[3]-,
establecida por malquerencia hacia personas o grupos de personas determinadas.
En esos casos, siempre según nuestro máximo tribunal, las normas así
establecidas parten de una presunción de inconstitucionalidad, y para que ese
trato desigual no pueda ser considerado ilegítimo, quien defiende la validez de
la disposición deberá demostrar que responde a fines sustanciales y no
meramente convenientes y que se trata del medio menos restrictivo y no sólo uno
de los medios posibles para alcanzar su finalidad.
Ya
vimos que, por otra parte, la discriminación funciona como punición adicional para
personas privadas de su libertad, en contravención a las reglas mínimas
reconocidas por nuestro país para las buenas prácticas penitenciarias. Además,
según la información periodística, dos de los estudiantes discriminados se
encuentran aún bajo proceso y otro fue condenado, aunque nos e aclara si dicha
sentencia está o no firme. Estamos, pues, ante la eventualidad de que hay sido
atropellada también, por la decisión discriminatoria, la garantía fundamental
de la presunción de inocencia (art. 26 Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, art. 11 Declaración Universal de los Derechos Humanos, art.
8º.2 Convención Americana sobre Derechos Humanos), lo que ahondaría la
sospechosidad inconstitucional de la medida.
Y hasta suponiendo que se aplicase la discriminación a personas con
condenas firmes, siendo los objetivos de
la pena la “reforma y readaptación social” de los penados, la discriminación va
clamorosamente en contra de esas
finalidades.
Si
examinamos las razones aducidas para fundar el acto discriminatorio, vemos que se
aduce no tanto la gravedad de las conductas pasadas que se les imputan a los
aspirantes a cursar estudios, sino más
bien la inaceptabilidad de sus ideas actuales respecto del conflicto
atravesado. Especialmente, se les atribuye un “discurso negacionista” acerca de
los delitos de que se los acusa; esto es, “la tesis de una pretendida
inexistencia, legitimidad o justificación de esos delitos”. No se acredita de
qué manera se conoce esa toma de posición de los presos, desde que ellos no
fueron admitidos a las aulas, donde podrían haber efectuado esas
manifestaciones. Una hipótesis plausible es que se hayan tomado sus
declaraciones y defensas en las causas a que están sometidos. El dictamen de
las personalidades a que nos referimos más arriba se apresura a aclarar que admiten “las tácticas defensivas
de estas personas en sus respectivos procesos penales, ámbito en el que se les
debe garantizar la más amplia libertad de argumentación”. Pero, entonces, esa
“amplia libertad de argumentación”, propicia en sede forense, no puede darse en
el ámbito universitario de la UBA. ¡Curiosa y penosa conclusión! Quiere decir que si un historiador plantease que en nuestro país, desde 1964 (Uturuncos)
hasta 1989 (La Tablada) se desarrolló en nuestro país una guerra, bajo el molde
la guerra revolucionaria (causa 13, CSJN fallos 309:1656), que produjo una
respuesta en forma de guerra contrarrevolucionaria, con secuela de muertes,
terror, desapariciones forzadas, torturas, etc., y que este escenario de guerra
puede considerarse periférico respecto del enfrentamiento global entre los
EE.UU. y la URSS, con un destacado protagonismo de la Tricontinental desde La
Habana, de un lado, y el “Plan Cóndor” y la CIA del otro, no podría sostener esta tesis, le sería
impedida la “libertad de argumentación” y probablemente no encontrase recinto
donde expresarse en la UBA.
Porque
la condena fulminatoria contra los “discursos negacionistas” no alcanza sólo a
quienes como imputados o condenados por delitos de lesa humanidad la pudieran
esgrimir, sino que fácilmente podría extenderse a cualquiera cuyas opiniones sobre nuestros “años de plomo” no coincidiesen con la “memoria oficial”
implantada desde la cátedra. Ya la misma utilización a designio del adjetivo
“negacionista” muestra que nos encontramos ante lo que Leo Strauss llamaba reductio ad hitlerum. “Negacionista” es
quien niega la Shoa o el genocidio armenio.
“Negacionista” es un apologista del Mal Absoluto, encarnado modernamente
en Adolfo Hitler. Tildar a un pensamiento de “negacionista” es identificarlo
con el Mal, contra el que todo está permitido.
Es la reductio ad hitlerum
como forma simple pero eficaz de desacreditar a una persona o a una idea. El
profesor Ferreira, cuya opinión reseñamos más arriba, da una última vuelta de
tuerca recordando, a propósito de la sanción discriminatoria, llevándola al
plano ético, como le ocurrió a Martin Heidegger, “que fue echado de la
universidad alemana por aplicación de las leyes de Nuremberg”. Si se pudo echar de la universidad
al “negacionista” Heidegger, con mayor razón puede impedirse entrar en ella a
“negacionistas” procesados o condenados por delitos de lesa humanidad. Me
permito aclarar algunos puntos: a) como “leyes de Nuremberg” se conocen las
leyes raciales del Tercer Reich de 1935, que no es el caso; b) Martin Heidegger
no estuvo sometido al Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg;
dicho tribunal estableció unos “principios de Nuremberg” para el
juzgamiento, ya que, como dice Agnes
Heller[4],
la humanidad no tenía en 1945 sistema legal positivo, por lo cual no era
posible infringir la ley positiva de la humanidad; estos “principios” no le
fueron aplicados a Heidegger; c) a Heidegger se lo separó de la Universidad de
Friburgo, en 1946, luego de pasar por comisiones de “depuración”, por orden del
gobierno militar francés ocupante; d) Heidegger fue readmitido en Friburgo en
1952. El profesor Ferreira haría bien en
revisar el listado de profesores de la UBA que en diversas épocas, y por
conducciones de muy diverso signo ideológico,
fueron también “depurados”, como por ejemplo Carlos Cossio, antes de
relacionar automáticamente separación con infracción ética.
Creo haber demostrado que la sanción discriminatoria contra
los presos, procesados o condenados por delitos de lesa humanidad, que
pretendieron ingresar a UBA XXII no resiste el escrutinio jurídico, a la luz de
los preceptos constitucionales y convencionales de igual jerarquía. La decisión
de la UBA se inscribe en una serie de acciones que impiden cerrar las secuelas
de aquella guerra que nos asoló. Hace poco, la presidencia de la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ordenó el retiro de
la placa recordatoria del asesinato del juez Jorge Vicente Quiroga, en 1974,
que estaba en la entrada de la sede de aquel tribunal, habiéndosela mandado a
arrumbar en un depósito penitenciario, con nota a la Corte Suprema, para su
debido conocimiento. Entre las sinrazones sinuosamente alegadas en torno al
episodio del retiro, se adujo que alguien había pedido que en su lugar se
colocara un recordatorio del doctor Guillermo Díaz Lestrem, ex defensor ante la
misma Cámara, desaparecido en 1978. La cuestión, allí, no era quitar la placa
que recordaba el asesinato de un juez por el terrorismo durante un gobierno
constitucional sino poner. Poner a su lado la que recordaba al doctor Díaz
Lestrem, víctima de una desaparición forzada durante el Proceso. El día en que
no nos indigne que ambos recuerdos puedan coexistir, el día en que comprendamos
cómo convivir con nuestro pasado, sus extravíos y demasías, podremos decir que
hemos aprendido de él, y lo hemos superado. Mientras tanto, no aprendemos. Y,
encima, la UBA prohíbe estudiar.-
[1] ) En
http://www.pagina12.com.ar/diario/elpais/subnotas/200657-60031-2012-08-09.html
[2] ) Fallos
328:1146
[3] ) Ver
fallo “Partido Nuevo Triunfo s/reconocimiento-Distrito Capital Federal”, CSJN,
Fallos 332:433, especialmente considerandos 5 y 6. Debe destacarse que formó
mayoría el ministro Eugenio Zaffaroni.
[4] “Más Allá de la Justicia”, Planeta
Agostini, Barcelona, 1994, p. 54/55
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